浅析单位行贿罪

　　客体要件

　　单位行贿罪侵犯的客体，主要是国家机关、公司、企业、事业单位和团体的正常管理活动和职能活动及声誉。

　　该罪的犯罪对象是财物。该财物一般是公司、企业、事业单位、机关、团体的财物，而非某个人的财物。同时，也包括一些具有财产性质的利益，如国内外旅游等。

　　客观要件

　　单位行贿罪在客观方面表现为公司、企业、事业单位、机关、团体。为了谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予上述人员以“回扣”、“手续费”，情节严重的行为。

　　根据1990年9月16日最高人民检察院发布施行的《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定》(试行)的规定，涉嫌下列情形之一的，应予立案调查：

　　1、单位行贿数额在20万元以上的;

　　2、单位为谋取不正当利益而行贿，数额在10万元以上不满20万元，但具有下列情形之一的：

　　(1)为谋取非法利益而行贿的：

　　(2)向3人以上行贿的;

　　(3)向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的;

　　(4)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。

　　因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本规定关于个人行贿的规定立案，追究其刑事责任。

　　主体要件

　　单位行贿罪的主体是单位，所谓"单位"，包括公司、企业、事业单位、机关、团体。与单位受贿罪不同，并不仅仅局限于国有公司、企业、事业单位、机关、团体，还包括集体所有制企业、中外合作企业、有限公司、外资公司、私营公司等等。

　　主观要件

　　本罪在主观方面表现为直接故意。

　　主要特征

　　(一)单位行贿罪的犯罪主体必须是单位。这里所讲的单位，根据《刑法》第30条的规定，应指公司、企业、事业单位、机关、团体。而根据最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》的规定：“公司、企业、事业单位”，既包括国有、集体所有的公司、企业、事业单位，也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位。在单位行贿罪中，还存在单位内部机构行贿犯罪的可能性。所谓单位内部机构是相对于单位整体而言的，是指法人的分支机构，单位内设的科、室、部等下属小单位。单位内部机构可以成为单位行贿罪的犯罪主体，其犯罪行为应按单位犯罪惩处，主要理由是：

　　首先，由于财务管理的不健全，各单位内部机构存在的“小金库”是产生行贿犯罪的物质基础，而这些内部机构为谋取本“小集团”的局部利益，又是产生行贿犯罪的动因，因而，为本内部机构谋取不正当利益，经集体决定或由其负责人决定实施的本内部机构的行贿犯罪，其行为符合单位行贿犯罪的特征，实质仍属单位行贿罪。

　　其次，中国《刑法》之所以规定单位犯罪而没有采用“法人犯罪”的称谓，正是考虑到目前中国大量不具有法人资格的非法人组织犯罪的存在，其中包括行贿犯罪。使用单位犯罪这一处延比较宽泛的概念可以防止犯罪主体的缺漏。

　　第三，单位行贿犯罪并不指单位中的每个部门都行贿，因此，对单位内部机构的行贿犯罪，在前面仍冠以单位名称作为被告人，不会株连无辜。

　　(二)单位行贿罪在客观方面表现为直接负责的主管人员或直接责任人员根据本单位的意志以单位名义实施的行贿行为。具体包括以下两种情形：一是为谋取不正当利益而行贿;二是违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费。

　　司法实践中常见的单位行贿行为主要有：(1)经单位研究决定的由有关人员实施的行贿行为;(2)经单位主管人员批准，由有关人员实施的行贿行为;(3)单位主管人员以法定代表人的身份实施的行贿行为。需要指出的是，根据《刑法》的有关规定，行贿行为的违法所得必须归单位所有，如果归个人所有，应以自然人的行贿罪论处。最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第2、3条分别规定：个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处;盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的，依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。

　　(三)单位行贿罪在主观方面只能是直接故意，并且具有为本单位谋取不正当利益的目的。

　　对上述见解，有人认为未免失之偏颇，他们认为《刑法》第393条将单位行贿罪分为两种情形：一种是单位为谋取不正当利益而行贿的;另一种是单位违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，即准行贿行为。对于前一种情形，已明确规定为单位“谋取不正当利益”这一要件。而对后一种情形，则不需要为单位“谋取不正当利益”这一要件。他们认为，如果对第二种情形也必须具备为单位“谋取不正当利益”这一要件，势必放纵单位行贿犯罪的发生，甚至有人认为，这势必形成为谋取正当利益而行贿应受法律保护的推断。因而建议，无论谋取什么样的利益，只要给予国家工作人员以财物，所取得或可能取得的利益是通过国家工作人员的职权所完成的，即构成行贿犯罪。

　　认为，持该种见解的人割裂了“谋取不正当利益”与“违反国家规定”之间应有的联系，这就是对于谋取自身应得利益，如果是通过违反国家规定的形式或手段获得，因该形式与手段的非法性，实质上已转化为“谋取不正当利益”。“两高”于1999年3月4日《关于在办理受贿犯罪大要案的同时严肃查处严重行贿犯罪分子的通知》中对“谋取不正当利益”作了如下解释：“谋取不正当利益”是指谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益，以及要求国家工作人员或者有关单位提供违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件。“这句话的前半段是指典型的不正当利益，而后半段则是由合法利益因其使用的手段或采取的形式的非法而转化为”不正当利益“。持否定”不正当利益“为单位行贿罪必备构成要件的人，其目的是出于打击受贿犯罪的需要，他们认为受贿与行贿是一对导致腐败的孪生兄弟，受贿必须严惩，行贿岂能宽恕，因而力主取消”谋取不正当利益“这一构成要件。显然，这已超出了”两高“司法解释的权限，只能由立法机关根据反腐败斗争的需要对刑法的有关规定作适当修改。在当前的法律条件下，应严格按照《刑法》的罪刑法定原则，以”谋取不正当利益“作为单位行贿罪的构成要件，严惩此类犯罪，对于某些单位因被勒索而给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不能认定为行贿犯罪。

　　(四)单位行贿罪的犯罪对象只能是国家工作人员。

　　单位行贿罪的犯罪对象能否包括国有单位，对此问题，一些教科书认为，本罪的犯罪对象既包括国家工作人员，也包括国有单位，其理由是定义单位行贿罪的《刑法》第393条将此罪规定为两种情形，其前一种情形“单位为谋取不正当利益而行贿”中的行贿对象未指明是国有单位或国家工作人员，故将二者全部包括进去。认为，这种认识是错误的，单位行贿罪的犯罪对象只能是国家工作人员。理由是：

　　1.研究一种具体犯罪的概念及其构成，不能仅根据《刑法》的一、二条法律条文来考究，而应结合同一类犯罪甚至整部《刑法》加以分析，就行贿这类犯罪行为而言，在刑法第八章《贪污贿赂罪》中规定了四种行为：(1)自然人对国家工作人员的行贿;(2)自然人对国有单位的行贿;(3)单位对国有单位的行贿;(4)单位对国家工作人员的行贿。而“两高”分别就《刑法》的罪名的确定问题的有关司法解释，都将第一种情形，即自然人对国家工作人员的行贿犯罪确定为“行贿罪”;对第二、三种情形，即自然人或单位对国有单位的行贿犯罪定义为“对单位行贿罪”;而对第四种情形，即单位对国家工作人员的行贿犯罪规定为“单位行贿罪”。若将单位也列为“单位行贿罪”的犯罪对象，势必造成“单位行贿罪”和“对单位行贿罪”这两种犯罪在犯罪对象上相互包容，这是不符合逻辑的。

　　2.认定单位行贿罪的犯罪对象包括国有单位，势必造成在单位对国有单位的行贿犯罪行为的定罪量刑上产生分歧，给公正执法带来负面影响。如果按照上述观点，单位为谋取不正当利益而给予国有单位，即国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物的行贿行为，既可构成“对单位行贿罪”，也可构成“单位行贿罪”。而这两罪在量刑方面明显不同，根据《刑法》的第391条及第393条规定，“对单位行贿罪”的法定最高刑为三年有期徒刑，而“单位行贿罪”的法定最高刑为五年有期徒刑。上述对同一具体行为在定罪与量刑上存在的双重标准，显然已违反了刑法总则所确定的罪刑法定原则。所以，“单位行贿罪”的犯罪对象只能是国家工作人员。

　　(五)构成单位行贿罪必须具备“情节严重”。

　　“情节严重”是构成单位行贿罪的必要条件之一，也是与行贿罪、对单位行贿罪相区别的一个重要标志。至于如何认定该罪的“情节严重”，则应从主、客观两方面，即主观上的罪过程度与客观上造成的社会危害程度来确定，具有下列情形之一的应视为“情节严重”：

　　1.行贿数额大。根据最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定(试行)》中的有关规定，单位行贿数额在20万元以上的，应予立案。

　　2.具有其他严重情节。根据最高人民检察院在上述司法解释中所作的解释，单位为谋取不正当利益而行贿，数额在10万元以上不满20万元，但具有下列情形之一的，应同样予以立案：(1)为谋取非法利益而行贿的;(2)向3人以上行贿的;(3)向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的;(4)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。

　　共同犯罪

　　单位行贿罪能否构成共同犯罪的论述并不多见，但既然《刑法》规定单位可以构成独立的行贿犯罪，那么单位与单位之间、单位与自然人之间就有可能勾结起来共同进行行贿犯罪活动。

　　就单位行贿罪的共同犯罪而言，在目前主要有两种情况：

　　1.单位与单位之间的共同行贿犯罪。其特点是：(1)参与共同行贿的主体都是单位，所有具体实施人都是为实现其单位的意志而进行的行贿犯罪。(2)各单位都是为实施行贿而共同结合在一起，彼此的地位都是平等的，但也不排除有些上级单位对下级单位、势力大的单位对势力小的单位进行胁迫、利诱。(3)具有共同行贿的故意并由各单位的具体实施人产生和表现出来。(4)具有共同的行贿目的，都是为各自单位谋取不正当利益，所谋得的不正当利益为共同参与行贿的单位所瓜分。

　　单位共同行贿罪的刑事责任尽管法律没有明确规定，但应根据单位在共同行贿罪中所处的地位和作用，分别按单位主犯、单位从犯、单位胁从犯和单位教唆犯处罚。

　　2.单位与自然人之间的共同行贿犯罪。其特点是：(1)参与共同行贿的主体既有单位也有自然人。(2)单位与自然人为了实施行贿犯罪活动结合在一起，他们各自以独立的主体参加行贿犯罪，彼此地位平等，没有隶属关系。(3)单位中的具体实施人是按单位的意志进行行贿犯罪活动，自然人按个人的意志进行行贿犯罪活动，但彼此之间形成统一的行贿故意和完整的行贿犯罪行为。(4)行贿犯罪所得利益分别为单位和自然人所有。

　　单位与自然人的共同行贿犯罪，应根据单位和自然人在共同犯罪中所起的作用确定，只有单位起主要作用的或单位与自然人作用相当的，才能构成单位行贿罪的共同犯罪;而自然人起主要作用的，则应确定为行贿罪的共同犯罪。

　　需要指出的是，由于《刑法》对单位行贿罪的共同犯罪尚无明确的规定，新刑法对“单位行贿罪”与“行贿罪”的构成要件的规定又有差别。因而，对“单位行贿罪”的共同犯罪问题只能有待于司法实践的深入及刑法学理论研究的进一步发展，在适当的时候由“两高”联合作出司法解释。

　　认定

　　实践中适用本条时，要注意如果单位没有行贿的故意，而是因被勒索被迫给予国家机关、国有公司、企业、事业单位中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务的人员以财物的，不能认定为单位行贿。另外，在追究单位行贿罪的刑事责任肘，应注意对因行贿而进行违法犯罪活动进而构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处理。

　　处罚

　　犯单位行贿罪怎么处罚

　　犯本罪的，对单位判处罚金;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或拘役，因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照刑法第389条、第390条规定的行贿罪定罪量刑。

　　单位行贿是由单位集体研究决定或者由其负责人决定以单位名义实施，获取的不正当利益也归单位所有。如果在单位行贿犯罪中，直接负责的主管人员和其他直接责任人员将单位行贿所取得的非法利益中饱私囊，归个人所有的，根据本条规定，应对直接负责的主管人员和其他直接责任人员按照第389条、第390条规定的个人行贿罪处罚，即犯行贿罪的，处5年以下有期徒刑或者拘役;因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处5年以上10年以下有期徒刑;情节特别严重的。处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。

　　法条

　　单位行贿罪在刑法中的规定

　　[刑法条文]

　　第三百九十三条 单位为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本 法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。

　　第三百八十九条 为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。 因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。

　　第三百九十条 对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。

　　行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。 [3]

　　司法解释

　　关于单位行贿罪的司法解释

　　最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立突标准的规定(试行))(1999.9.9 高检发释字[1999] 2号)

　　贪污贿赂犯罪案件(八)单位行贿案(第393条)

　　单位行贿罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的行为。

　　涉嫌下列情形之一的，应予立案：

　　1.单位行贿数额在20万元以上的;

　　2.单位为谋取不正当利益而行贿，数额在10万元以上不满20 万元，但具有下列情形之一的：

　　(1)为谋取非法利益而行贿的;

　　(2)向3人以上行贿的;

　　(3)向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的;

　　(4)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。

　　因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本规定关于个人行贿的规定立案，追究其刑事责任。

　　司法界定

　　单位行贿罪的司法界定

　　在单位行贿与个人行贿界定的争议问题上，静态的角度主要有单位的范围、行贿实行犯的身份、单位行贿意志的认定标准等因素产生的争议，动态的角度主要有承包、挂靠的经营方式，单位犯罪主体的否定等因素产生的争议。

　　单位行贿中“单位”范围的界定

　　刑法第30条将单位犯罪的主体规定为“公司、企业、事业单位、机关、团体”，从字面上看，单位的范围是明确的，但是采用这种以单位的客观存在的形式为标准的列举，而不对单位本身的法律含义进行诠释，必然导致许多或然因素的存在。《解释》将单位犯罪的“单位”解释为“既包括国有、集体所有的公司、企业、事业单位，也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位”。《解释》仍未消除上述或然因素。虽然现行法律具体涉及到单位犯罪的有《海关法》等33部刑事、民事、行政、经济法律，但由于这些法律都是针对特定类型的犯罪案件(不包括行贿犯罪)，对其他单位犯罪案件不具有普遍适用性，不能适用于行贿犯罪案件，所以本文不进行引用和评述。现从静态研究的视角，分析单位的范围对界定单位行贿与个人行贿的影响。

　　1、刑法理论的通说认为：公司、机关、事业单位及其分支机构、内设职能部门能够成为单位犯罪主体，个体工商户不能成为单位犯罪主体。司法实践也普遍认同这一观点，本文不再赘述。

　　2、合伙企业等三类经济组织能否成为单位行贿罪的犯罪主体，争议较大。

　　(1)合伙企业能否成为单位行贿的犯罪主体?合伙企业不是法人，《解释》没有明确规定合伙企业是否属于“依法设立的合资经营、合作经营企业”。根据《合伙企业法》第二条，“合伙企业是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。”如合伙人均为单位的，合伙企业可以成为单位犯罪的主体，没有争议。但合伙人都是个人的合伙企业能否成为单位犯罪的主体?有观点认为，个人合伙企业的合伙事务执行人为谋取本企业的不正当利益而行贿，应当认定为单位犯罪。

　　笔者也持该观点，理由：①合伙企业的财产与各合伙人的私人财产的界限比较明确，合伙企业有自己的独立的财产，即合伙人的出资和所有以合伙企业取得的收益都属于合伙人的共有财产。②合伙企业都有一定的组织形式，经营决策的作出具有整体性特征，合伙事务也有特定的执行人。③根据《合伙企业法》，执行合伙企业事务的合伙人，其在合伙协议的范围内所实施的行为，对外代表合伙企业，由合伙企业享有利益，承担责任。④工商行政管理部门是将合伙企业作为独立当事人进行管理的，比如颁发《合伙企业营业执照》，税务部门也是将其作为独立的纳税人进行管理，明显区别于作为合伙人的个人。因此，合伙企业作为企业单位，能够成为单位犯罪的主体。

　　(2)不具有法人资格的私营企业、个人独资企业，是否一概不能成为单位行贿的犯罪主体?《解释》第一条规定，单位包括“具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位”。那么，能否根据《解释》的行文逻辑而认为：不具有法人资格的私营企业、个人独资公司不能成为单位犯罪的主体?最高人民法院刑一庭编发的《刑事审判参考》1999年第3期刊发了该院研究室孙军工撰写的《<关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释>的理解与适用》，认为“司法实践中，对于不具有法人资格的私营独资企业和私营合伙企业实施的犯罪行为，应当依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。”理论上还有人认为，私营企业主行贿应属个人行贿，其理由是国务院《私营企业暂行条例》规定私营企业的性质是企业资产属于私人所有的营利性组织，《私营企业所得税暂行条例》规定可以将私营企业所得利益直接用于个人消费，因此私营企业利益就等于私营企业主的利益。

　　(3)欠缺实质要件而成立的公司，如何认定其单位犯罪的主体资格?实践中，有些公司的股东情况不符合《公司法》规定的法定人数，即实际上只有一人出资而名义上的其他股东并无出资，有的公司出资不到位或抽逃注册资金。对此，有观点认为其不符合“依法设立”这一实质条件且实际上也不具备法人资格，不应按照单位犯罪来对待;只有一人出资的公司的财产与出资人的个人财产混同，无法划清，所以该公司应当没有单位犯罪主体的资格。实践中也有观点认为“有些有限责任公司、股份有限公司在形式上虽然经过工商部门审批、登记注册，如果确有证据证实其实际为特定一人出资、一人从事经营管理活动，主要利益归属于该特定个人的，应当根据查证属实的情况，以刑法上个人论。” [4]

　　刑事责任

　　根据刑法第393条之规定，对“单位行贿罪”实行“双罚制”，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。 在对“单位行贿罪”适用刑罚时，应注意以下几个问题：

　　(一)罚金刑的适用问题。根据《刑法》第52条的规定：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。对单位判处罚金时，同样应遵循这项原则。但是，中国刑法总则中的罚金刑，没有具体的法定数额，而刑法分则中对贪污贿赂罪的罚金也是如此。在目前尚无立法规定的情况下，应通过司法解释的途径，对此作出明确规定，建议参照其他经济犯罪的标准，以单位行贿犯罪数额的一倍以上五倍以下处以罚金较为适宜，当然给国家或社会公共利益造成危害的大小、犯罪手段是否恶劣等情节亦应综合考虑。

　　(二)直接责任人员的范围及其刑事责任的划分。这里所指的直接责任人员是《刑法》所称的“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”的统称。所谓直接负责的主管人员，是指直接策划、组织、指挥或批准犯罪活动的单位领导人员，通常情况下为本单位的法定代表人，但不能一概而定，不知道或不起决定作用的单位领导人，不能成为追究刑事责任的主管人员。有的单位领导人官僚主义、玩忽职守或被坏人蒙蔽、受骗上当，应负党纪、行政责任，甚至要负玩忽职守或其他渎职犯罪的刑事责任，但不应承担行贿犯罪的刑事责任。所谓其他直接责任人员，则指直接实施、积极参加犯罪活动，并起重要作用的人员。单位行贿罪，往往不是靠一、二个自然人的行为来完成，其涉及的人员可能较多，其中有的人确实不知情，有的明知不对或可能有问题，但慑于权力而实施了行贿行为，对这些人员应与“直接责任人员”区别开来。

　　在单位行贿犯罪中，并非所有的直接责任人员都负有同等的责任。这种犯罪虽然也是自然人实施的一种有组织的犯罪，但它与传统刑法中的共同犯罪相比，无论在形式上还是在实质上都有较大的区别。因此，不能像共同犯罪的成员那样分为主犯、从犯、胁从犯、教唆犯，而只能根据他们在单位行贿犯罪过程中所处的地位和所起的作用，分为主要和次要责任人员。

　　对于确定直接责任人员的主次，应从以下几个方面考虑：(1)职权的大小。职责权限越大，应负的责任也就越大。(2)因果关系的形式。在因果关系锁链中，起支配作用的行为人负主要作用。(3)所起作用的程度。主动出谋划策、积极实施者，所担负的责任相对要重。

　　此外，在给单位行贿罪实施刑罚过程中，不能忽视非刑罚方法的运用，对行贿所获得的不正当利益应予追缴或取消，不让犯罪者在经济上占到便宜。

　　立案标准

　　单位行贿罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费，情节严重的行为。 涉嫌下列情形之一的，应予立案：

　　1.单位行贿数额在20万元以上的;

　　2.单位为谋取不正当利益而行贿，数额在10万元以上不满20 万元，但具有下列情形之一的：

　　(1)为谋取非法利益而行贿的;

　　(2)向3人以上行贿的;

　　(3)向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的;

　　(4)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。

　　因行贿取得的违法所得归个人所有的，依照本规定关于个人行贿的规定立案，追究其刑事责任。